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凡律令该载不尽事理，若断罪而无正条者，引律比附。应加应减，定拟罪

2021-06-15 10:48:38 河南考研网 //ha.huatu.com/kaoyan/ 文章来源：河南华图

　　凡律令该载不尽事理，若断罪而无正条者，引律比附。应加应减，定拟罪名，转达刑部，议定奏闻。若辄断决，致罪有出入者，以故失论。

　　——《大明律》卷第一“断罪无正条” 请结合上述材料，根据中国法制史的知识和理论，回答下列问题：

　　(1)何谓“比附”?其适用条件是什么?

　　(2)适用比附应遵守何种程序规定?

　　(3)司法官员违反比附规定可能导致的法律责任是什么?

　　(4)明律关于比附立法的意义何在?

　　【答案要点】 (1)比附是指在法律没有明文规定的情况下，司法官员可比照最相类似的律文定罪量刑。其适用条件是：律冷无明文规定，而行为又具有明显的社会危害性，应以犯罪论处。

　　(2)初审官员根据比附原则定罪量刑，上呈转达刑部，由刑部议定后，上奏皇帝决定。

　　(3)司法官员违反比附规定，随意裁判，导致“出罪”(重罪轻判或有罪判作无罪)或“人罪”(轻罪重判或无罪判作有罪)的，区分故意或过失，分别追究法律责任。

　　(4)比附作为一种法律适用方法或技术，是中国古代法律传统之一。《大明律》于“断罪无正条”下确立比附制度，有利于缓和因律条抽象程度不足而导致的律文僵化之弊，增强律文的适应性;立法严格限定比附的适用条件，旨在防止司法官员的擅断，也适应了皇帝控制司法权之需。

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本文标签： 法律硕士考试题 （编辑：周小图）