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334.为严格规范本地生猪屠宰市场管理，某市政府以文件形式规定，凡本市所有猪类屠宰单 位和个人，须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证，违者予以警告或罚款。 个体户于某未按文件规定申请办理生猪屠宰证，生猪管理办公室对其予以罚款 500 元处罚。 下列说法正确的是：
A.若于某在对罚款不服申请复议时一并对市政府文件提出审查申请，复议机关应当转送有权 70 机关依法处理
B.生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定，于某申请复议应以其为被申请人
C.某市政府的文件属违法设定许可和处罚，有关机关应依据《行政处罚法》和《行政许可法》 对相关责任人给予行政处分
D.若于某直接向法院起诉，应以某市政府为被告【答案】D 190
【正确率】31%
【解析】 第一步，本题考查行政诉讼知识。 第二步，根据《行政诉讼法》第二十六条第五款，行政机关委托的组织所作的行政行为，委 托的行政机关是被告。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第二十条第三款，没有法律、法规或者规章规定，行政机关授权其内设机构、派出机构或者 其他组织行使行政职权的，属于行政诉讼法第二十六条规定的委托。当事人不服提起诉讼的， 应当以该行政机关为被告。本题中，生猪管理办公室是市政府的内设机构，即市政府实质上 属于委托，生猪管理办公室的行为应该归于市政府。因此，如果于某直接向法院起诉，应以 某市政府为被告。D 项说法正确，当选。 因此，选择 D 选项。 【拓展】 AB 项：根据《行政复议法》第七条，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行 为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关 提出对该规定的审查申请：（一）国务院部门的规定；（二）县级以上地方各级人民政府及其 工作部门的规定；（三）乡、镇人民政府的规定。前款所列规定不含国务院部、委员会规章 和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。本题中，生猪管理办公室是市 政府的一个工作部门，它没有权利进行行政处罚，因此，本案的复议被申请人是市政府，复 议机关是市政府的上一级人民政府，该文件是市政府发布的，市政府的上一级人民政府有权 对该文件作出处理，因此，AB 项说法错误，排除。 C 项：根据《行政许可法》第十七条，除本法第十四条、第十五条规定的外，其他规范性文 件一律不得设定行政许可。根据《行政处罚法》第十六条，除法律、法规、规章外，其他规 范性文件不得设定行政处罚。根据《行政许可法》第七十一条，违反本法第十七条规定设定 的行政许可，有关机关应当责令设定该行政许可的机关改正，或者依法予以撤销。根据《行 政处罚法》第十五条，国务院部门和省、自治区、直辖市人民政府及其有关部门应当定期组 织评估行政处罚的实施情况和必要性，对不适当的行政处罚事项及种类、罚款数额等，应当 提出修改或者废止的建议。某市政府的文件属违法设定许可和处罚，应当由有关机关提出责 令改正、撤销或提出修改、废止的建议，无须对相关责任人进行行政处分。对个体户于某合 法利益如造成损害，于某有依照《国家赔偿法》取得国家赔偿的权利。C 项说法错误，排除。 191
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